Emredici-tamamlayıcı hüküm ayrımı, Kanunun Uygulanması (TMK m.1) sürecinde hâkimin ilk yaptığı sınıflandırmadır. Bir hüküm emredici ise tarafların iradesi onu değiştiremez; tamamlayıcı ise taraflar farklı kararlaştırmamışsa uygulanır. Bu ayrım sözleşme özgürlüğü ile hukukun zorunlu çekirdeği arasındaki sınırı belirler.
Emredici Hükümler (Jus Cogens)
Tarafların iradesiyle değiştirilemeyen hükümler.
Tipik Emredici Hüküm Alanları
- Aile hukuku temelleri: Evlilik birliği, Velayet, nesep, Nafaka yükümlülükleri büyük ölçüde emredicidir
- Ehliyet hükümleri: Ayırt etme gücü, kısıtlama, Vesayet — emredicidir
- Mülkiyet ve sınırlı ayni haklar: Numerus clausus ilkesi nedeniyle emredici
- Tüketici koruma: TKHK çoğu hükmü
- Sosyal kamu düzenine ilişkin kurallar
- Anayasal temel hak güvenceleri
Emredici Hükmün Tespiti
Bir hükmün emredici olup olmadığını saptamak için:
- Hükmün açık ifadesi ("aksine sözleşme geçersizdir")
- Düzenlemenin kamu yararı amacı
- Korunan değerin niteliği (zayıf taraf koruması, kamu düzeni)
- Hükmün sistematik konumu
Tereddüt hâlinde hâkim Kanun Yorumu Tipleri ile kararlaştırır.
Aksine Sözleşme
Emredici hükme aykırı sözleşme:
- Geçersizdir (TMK m.27 + TBK m.27)
- Hükümsüzlük kısmi veya tam olabilir
- Hâkim re'sen dikkate alır; itiraz beklemez
Tamamlayıcı Hükümler (Jus Dispositivum)
Tarafların başka türlü kararlaştırmadığı hâllerde uygulanan hükümler.
Tipik Tamamlayıcı Hüküm Alanları
- Sözleşme detayları: Çoğu BK genel hükümleri; satım, kira, eser sözleşmesi detayları
- Mal Rejimi seçimi: Yasal mal rejimi yerine sözleşmeyle Mal Ayrılığı Rejimi, Paylaşmalı Mal Ayrılığı gibi
- Vekalet ücreti, faiz oranı, ifa yeri
- Mirasta Vasiyetname düzenlemeleri (saklı pay sınırları içinde)
Tamamlayıcı Hükmün Niteliği
- Default kural; sözleşme yoksa devreye girer
- Taraflar geçerli sözleşme ile aksini kararlaştırabilir
- Hâkim re'sen değil, taraf iddiasıyla devreye sokar
- Sözleşme boşluğunu dolduran tipik araç
Yorumlayıcı (İrade Yorumlayıcı) Hükümler
Bazı hükümler taraf iradesini yorumlama işlevi görür:
- "Aksine açık hüküm yoksa" formülü ile başlayan hükümler
- Sözleşmenin belirsiz noktalarını aydınlatır
- Hem tamamlayıcı hem yorumlayıcı niteliğinde olabilir
Karma Hükümler
Bir hükmün bir kısmı emredici, bir kısmı tamamlayıcı olabilir:
- Örnek: Sözleşmenin esaslı unsurları emredici, ikincil koşulları tamamlayıcı
- TMK m.193 mal rejimi sözleşmesi kuralı: tipler emredici (numerus clausus), ancak rejim seçimi serbest
Tarafların Sözleşme Özgürlüğü ve Sınırları
Sözleşme özgürlüğü (Anayasa m.48 + TBK m.26) ana kuraldır; ancak sınırlanır:
Emredici Hükümlerle
Mülkiyet türleri, evlilik şekli, mirasta saklı pay gibi alanlarda taraflar serbest değildir.
Genel Hukuk İlkeleriyle
Dürüstlük Kuralı, Hakkın Kötüye Kullanılması yasağı sözleşmeyi sınırlar.
Kamu Düzeniyle
Kamu düzenine, ahlaka veya kişilik haklarına aykırı sözleşmeler geçersizdir (TBK m.27).
Hâkimlik Sınavı Açısından Kritik Noktalar
- Emredici (jus cogens): Aksine sözleşme geçersiz; hâkim re'sen dikkate alır.
- Tamamlayıcı (jus dispositivum): Default kural; taraflar aksini kararlaştırabilir.
- Aile + ehliyet + ayni haklar: Genelde emredici alan.
- BK genel hükümleri çoğu: Genelde tamamlayıcı.
- Karma hüküm: Bir kısmı emredici, bir kısmı tamamlayıcı olabilir.
- Numerus clausus: Sınırlı ayni haklar emredici listede; kıyasen yenisi yaratılamaz.